律师助理应当如何学习审查合同?

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  • 思路 1、合同起草的思路: ★合同成立→→→→合同生效→→→→合同→→→→合同目的实现 具体来讲,首先要成立合同,然后使合同生效或者具备生效条件,使合同在特定的情形下权利义务终止,从而实现签定合同获取经济利益的目的. 2、审查合同的思路: ★ 合同成立→→→→合同效力→→→→合同终止→→→→合同法律后果 这四个步骤的审查过程就是一个不断发问和回答的过程.每一部分都有好多细小的问题需要解决。 审查方法 1、合同条款的审查。基本的步骤和方法就是合同条款的审查.全面细致地对合同条款逐一审查,这是审查合同的基本方法.但审查应该有重点。有三方面内容必须审查:一看合同的主体,二看合同的标的,三看合同的数量条款。此三者为合同的必备条款.无此三者则合同不能成立.对于特定合同按照特定合同的特点和要求对其必备条款进行审查,查漏补缺。 2、文字审查,合同是文字的游戏,使用规范的语言能够避免误会防止争议的发生。 3、合法性审查.主要审查是否违反法律强制性规定,合同的无效问题。 4、涉他权利审查.合同标的可能涉及他人知识产权或者其他利益,应该进行审查,避免侵权. 5、清洁条款审查.清洁条款的审查很重要.在科技发达的当今社会仿制模仿的技术非常高了,清洁条款对于避免纠纷发生很重要。 审查内容 1、审查合同主体是否合法。审查合同主体的合法性时,应审查签订合同的当事人是否是经过有关部门批准成立的法人、个体工商户;是否是具备与签订合同相应的民事权利能力和民事行为能力的公民;审查法定代表人或主管负责人的资格证明;代订合同的,要审查是否具备委托人的授权委托证明,并审查是否在授权范围、授权期限内签订合同;有担保人的合同,审查担保人是否具有担保能力和担保资格。 2、审查合同内容是否合法。审查合同内容的合法性时,应当重点审查合同内容是否损害国家、集体或第三人的利益;是否有以合法形式掩盖非法目的的情形;是否损害社会公共利益;是否违反法律、行政法规的强制性规定。 3、审查合同意思表示的真实性。 4、审查合同条款是否完备。 5、审查合同的文字是否规范。审查合同时,应对合同草稿的每一条款、每一个词、每一个字乃至每一个标点符合都仔细推敲、反复斟酌。确定表述准确无误。 6、审查合同签订的手续和形式是否完备。(1)审查合同是否需要经过有关机关批准或登记,如需经批准或登记,是否履行了批准或登记手续。(2)如果合同中约定须经公证后合同方能生效,应审查合同是否经过公证机关公证。(3)如果合同附有生效期限,应审查期限是否届至。(4)如果合同约定第三人为保证人的,应审查是否有保证人的签名或盖章;采用抵押方式担保的,如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续;采用质押担保方式的,应按照合同中约定的质物交付时间,审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。(5)审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章。 审查事项 一.合同主体的审查 审查合同主体时,应重点审查是否具备签订及履行合同的资格。对于企业法人,审查重点是是否拥有合法、有效的《企业法人营业执照》,经营范围、经营方式是否与合同相适应,对于某些限制经营、特许经营等特别行业,是否有相应的经营许可。代订合同的,还应当审查代理人是否具备委托人的授权委托证明,是否在授权范围、授权期限内签订合同。有担保人的合同,应当审查担保人是否具有担保能力和担保资格。 二.审查合同条款是否完备 应按照合同的性质,依据相应的法律法规的规定对合同条款进行认真审查,确定合同条款有无遗漏,各条款内容是否具体、明确、切实可行。避免因合同条款不全和过于简单、抽象、原则,给履行带来困难,为以后发生纠纷埋下种子。 三.合同双方真实意思表示 我国《民法通则》第五十九条、《合同法》第五十四条的规定,重大误解,显失公平的,以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。 四.合同内容的合法性审查 保证合同的有效性,乃义不容辞的责任。审查合同内容的合法性时,要特别注意我国《易产生误解和歧义的词语要定义,用词要统一,标点符号亦不可轻视。俗话说:一字值千金,在合同上表现尤为突出,可谓一字之差,谬之千里。合同用语不确切,不但使合同缺乏可操作性,而且还会导致纠纷的产生。 七.审查合同签订的手续和形式是否完备 1、如需经批准或登记的合同,是否约定了办理批准或登记手续的责任。2、如果合同中约定了经公证后合同方能生效,应审查合同是否经过公证机关公证。3、对于附期限和条件的合同,应审查期限和条件的规定。4、如果合同约定第三人为保证人的,应审查是否有保证人的签名或盖章;采用抵押方式担保的,如果法律规定或合同约定必须办理抵押物登记的,应审查是否办理了登记手续;采用质押担保方式的,应按照合同中约定的质物交付时间,审查当事人是否按时履行了质物交付的法定手续。5、审查合同双方当事人是否按合同约定签字或盖章。
  • 被老律师带着骂一年就会了。
  • 某某快递公司招人是这样的,面试是老板面试,发工资是下属发,结果工资发的跟面试的少了五百,问老板要,直接说不知道,
  • 我在公司做法务,平时每天平均二十个合同,技巧啥的都不重要,看的多了就熟了
  • 几部分: 1、先搞清楚审查合同是为了完成什么目的,该合同指向的行为(交易,或者其他)是否有行业内的交易习惯,该习惯是否需要示明;背后的商业逻辑,不一定要完全掌握(你只是律师,不是企业家)但是至少要了解,这样在第三步的时候才能更好的结合法律去完成审查。 2、形式审查。格式是否美观,逻辑是否明晰,这是最基本的点,试想经过你手的合同,首行不对齐,行间距不一,门面都没做好,多少还是有些丢人。先改格式是因为写完之后再调整比先弄好再写要麻烦的多。 3、基本的法律审查。前两步算是准备工作,此处,合同内容是否合法,是否存在无效、可撤销的情形,主体是否适格,履行时间地点是否明确,管辖地如何约定,这点随便找一本教合同审查的书都可以找到注意事项。 4、完成上面的步骤之后,结合第一步,简单假设一下合同从开始履行到完成履行,之中的每一个步骤可能会出现的违约情形,以及与之相对应的应对方式、违约责任应当如何确定(是想好好的履行,还是就等着对方违约,此处的限度,如何让对方法务&律师接受你的条件,这是要考虑的点)。 5、最后,再检查一遍,毕竟判决书写错字可以盖校对章,合同有错别字的话,下次人就不找你了~
  • 1、重要合同的审定,首先要关注交易结构的选择,关注合同是否有效,或是否能真正达到商业目的。 举例:为转让采矿权,采取股东转让矿业公司 100%股权的方式,而签订股权转让合同,文本再细致,也很有可能因“以合法形式掩盖非法目的”而被认定为无效。再如,证券公司的证券经纪人,可以签订委托代理合同,也可以签订劳动合同,不同的选择,用人单位承担的义务差别很大(后者单位要承担很多劳动法意义上的义务和风险),但实际上证券经纪人干的事情可能并无差别。 2、合同审查的基础是对合同法及相关司法解释的理解和相关行业法律、法规的了解。 举例:合同法方面,有效、可撤销、效力待定、成立未生效、无效的区分,尤其是在实践案件中(往往比教科书上说的复杂具体的多)的判断,需要对法理、法条有较深刻的理解,有时候后生效的法律在事实上改变了之前法律的规定,这种情形尤其值得注意。行业方面,如果不了解建筑行业中的各法律、法规,一份复杂的建筑工程施工合同仅凭合同法的知识,很难搞定。 3、要对相关领域的商业判断有所了解。在审定合同前考虑,该次交易中主要风险点在哪里。 举例:从他人手中转包一块农村土地的合同,很大的风险点之一是原承包合同是否有效,是否应该作为转包合同的附件,是否应该把转包合同到农村集体组织去备案。 4、从举证责任的角度反向理解合同权利义务的设定。不仅考虑权利义务的分配,也要考虑在发生争议时,相关方尤其是审查者所代表的合同方的举证难易。在可能涉及何方违约的关键节点上,尤其要重视。 举例:一个装修设计合同,设计方案是否经过对方的确认,站在设计方立场上,可以约定具体哪个时间前,对方没有提出书面异议的,视为同意。诉讼时,若需求方主张设计不合格,那么举证责任在对方,即对方应该举证何时如何提出的异议。 这种安排应该结合工作实际,比如设计方案如果都是电子邮件互相传送,没有正式纸质文件,更没有对方签章,那么合同可能还有必要约定向相应邮箱发送邮件,即视为已经送交设计方案。 5、关注世态人情,从“对方怎么想”的角度来观察文本,避免误解,避免不当的用语。 举例:讲师与培训机构签订的合同,若约定课酬为 5 万元,通常讲师会认为这是净得,是税后。再比如房屋租赁,通常出租方认为租金是税后。 6、讲点技巧,别把合同搞得又鸡贼又愚蠢。 举例:不是所有的违约风险都需要违约责任条款来控制。以某份广告发布合同为例,若已经约定需求方支付全款后,再发布广告,那么作为发布媒体一方,无须再用很大篇幅来约定对方的违约责任。因为对方最主要的义务就是付款,而你已经收到了款。再约定太多违约责任,显得臃肿又鸡贼。 最后,审查合同是技术,更是艺术。同一份合同,给一百个律师审查,可能有一百个版本出现。审查合同的水平需要慢慢培养。
  • 1、what。先把是什么法律关系和商业内涵搞清楚,这样整个合同风控才有一个正确的方向;另一方面看,就是你要所搜集合同的背景、谈判的碎片以及整个公司的商业意图。不要强化法务对商务的阻碍作用,从这里的改进开始。 2、who。现代商业体系,持股关系太多,所以主体的框定是非常重要的。包括个人之间的合同也是这样,监护人、配偶、继承人、转让方等等,每个人都可能有身份、每个企业都可能是有层级位置。所以主体至关重要,合同相对性需要我们慎之又慎。 3、when。整个合同法规,其实都是有[效期]的,即便是较为成熟的租赁关系,都有一个二十年在那里套着。所以我们要通过各种效期将各种合同、各种合同条款放到预订轨道,这样,就会井井有条地展开履约工作。 4、how No.1。民法典规定了很多合同种类,所以我们着手一个合同审查,要先归置合同种类,让其特殊的惯常架构显露出来,根据法定清单和惯例清单一一看看整个合同的体系是否完整,是否能将特定的法律关系安排妥当,这是一个合意的基础,所以要选择双赢的做法。 5、how No.2。接下来就是博弈的部分了。在合意的基础上,我们要根据合同法规本身的脉络逻辑和自己的需求,对条款进行改善,不但要在具体内容上尽量朝有利于我方的方向组织语言,还要从系统风险的对冲以及履行逻辑脉络上设计稳定无漏洞的交易体系。 订阅号:  法元外 worth so TM
  • 1、 重要合同的审定,首先要关注交易结构的选择,关注合同是否有效,或是否能真正达到商业目的。 举例:为转让采矿权,采取股东转让矿业公司100%股权的方式,而签订股权转让合同,文本再细致,也很有可能因“以合法形式掩盖非法目的”而被认定为无效。再如,证券公司的证券经纪人,可以签订委托代理合同,也可以签订劳动合同,不同的选择,用人单位承担的义务差别很大(后者单位要承担很多劳动法意义上的义务和风险),但实际上证券经纪人干的事情可能并无差别。 2、 合同审查的基础是对合同法及相关司法解释的理解和相关行业法律、法规的了解。 举例:合同法方面,有效、可撤销、效力待定、成立未生效、无效的区分,尤其是在实践案件中(往往比教科书上说的复杂具体的多)的判断,需要对法理、法条有较深刻的理解,有时候后生效的法律在事实上改变了之前法律的规定,这种情形尤其值得注意。行业方面,如果不了解建筑行业中的各法律、法规,一份复杂的建筑工程施工合同仅凭合同法的知识,很难搞定。 3、 要对相关领域的商业判断有所了解。在审定合同前考虑,该次交易中主要风险点在哪里。 举例:从他人手中转包一块农村土地的合同,很大的风险点之一是原承包合同是否有效,是否应该作为转包合同的附件,是否应该把转包合同到农村集体组织去备案。 4、 从举证责任的角度反向理解合同权利义务的设定。不仅考虑权利义务的分配,也要考虑在发生争议时,相关方尤其是审查者所代表的合同方的举证难易。在可能涉及何方违约的关键节点上,尤其要重视。 举例:一个装修设计合同,设计方案是否经过对方的确认,站在设计方立场上,可以约定具体哪个时间前,对方没有提出书面异议的,视为同意。诉讼时,若需求方主张设计不合格,那么举证责任在对方,即对方应该举证何时如何提出的异议。 这种安排应该结合工作实际,比如设计方案如果都是电子邮件互相传送,没有正式纸质文件,更没有对方签章,那么合同可能还有必要约定向相应邮箱发送邮件,即视为已经送交设计方案。 5、 关注世态人情,从“对方怎么想”的角度来观察文本,避免误解,避免不当的用语。 举例:讲师与培训机构签订的合同,若约定课酬为5万元,通常讲师会认为这是净得,是税后。再比如房屋租赁,通常出租方认为租金是税后。 6、讲点技巧,别把合同搞得又鸡贼又愚蠢。 举例:不是所有的违约风险都需要违约责任条款来控制。以某份广告发布合同为例,若已经约定需求方支付全款后,再发布广告,那么作为发布媒体一方,无须再用很大篇幅来约定对方的违约责任。因为对方最主要的义务就是付款,而你已经收到了款。再约定太多违约责任,显得臃肿又鸡贼。 最后,审查合同是技术,更是艺术。同一份合同,给一百个律师审查,可能有一百个版本出现。审查合同的水平需要慢慢培养。
  • 合同审查的一般要点 1、合同效力 根据《合同法》第52条规定,一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害社会公共利益;违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。律师在审查合同时,应将合同法52条的规定烂熟于心,否则很可能会审查一个无效的合同,不仅导致客户的签约目的无法实现,而且在客户产生纠纷时无法通过合同解决争议,甚至使客户违法犯罪、身陷囹圄。 2、合同主体 合同主体是是否具备签订及履行合同的合法资格,主体资格上存在法律缺陷,将是合同无可回避的根本性缺陷。 审查合同主体应从以下几方面进行:(1)合同主体资格的有效性,包括对企业法经营范围、注册资本等是否与合同相适应,也包括其经营期限和是否通过了年检。(2)合同主体资质和许可经营的合格性,国家相关法律明确要求相关主体应凭资质经营,相关司法解释明确规定没有资质和超越资质进行相关经营活动不仅会导致合同无效,而且违反专营、专卖和限制买卖规定的行为还有可能因非法经营而被追究刑事责任。(3)合同主体的资信情况及履约能力,合同主体的资信情况及履约能力直接关乎到合同双方是否能够顺利的履行各自的义务,实现双方的签约目的,也是客户预防法律风险核心和关键。 3、合同名称 合同名称是一份完整合同的重要组成部分,一定情况下,可能成为合同性质的判断依据,同时对确定合同所适用的法律具有重要的影响,甚至可能对确定合同争议的管辖地产生影响。因此,应将合同名称的审查作为一项重要内容来对待。 学理上根据法律是否赋予一类合同特定名称并予以规范,将合同分为有名合同和无名合同两类。 总之,合同名称是合同审查的一项重要内容,应对此保持足够的重视,并将确保合同名称准确合法,且与合同的内容相一致作为审查的基本原则。应特别注意的一点是,应尽可能避免以有名合同命名无名合同,尤其是当有名合同的法律规定对己方不利的时候更应避免,力争使合同仅适用《合同法》总则及《民法通则》的相关规定。 4、合同目的 在进行合同审查时,应详细了解合同签订的目的,合同审查应始终围绕实现客户的签约目的进行,只有帮助客户实现其签约目的,才是审查合同的终极目标,也是一个律师审查合同最基本和最高的境界。了解整个过程,追溯问题渊源,了解交易背景和己方立场,只有以一致性、连贯性、整体性的历史眼光审查拟订立的合同,才能保证审查后的合同能够完整、准确地体现合同双方的意思表示,避免因孤立、片面地审查合同而与签约人初衷背道而驰。 5、合同标的物 交易的多样性导致合同标的物也是多种多样,只要不违法国家法律规定,任何事物都可能成为合同标的物。在审查合同时,律师首先应详细了解合同标的物的基本情况,其次要对合同标的物的物理化学性能、技术等级和规范、质量、规格等特征进行详细了解并加以约定,最后应明确合同标的物能够与种类物相区别和特定化的合同条款,包括但不限于商品的技术标准、质量标准、检验标准、包装、工艺、使用、验收、维护等条款。 6、付款条款 付款条款,主要约定合同的付款方式、条件及进度等内容,通常与合同权利义务的平衡具有密切关系,对于保证合同的履行质量、实现合同的目的具有重要意义。付款条款存在的主要问题:不应一次性付款的合同选择了一次性付款;分期付款的合同,付款比例不恰当,首付款比例过高,付款条件未与制约对方履行相应合同义务相结合等。审查该条款,应依据合同性质及目的,将付款条款与合同各阶段义务的履行结合起来考虑,最大程度发挥付款条款的风险控制作用。 审查付款条款时,可根据具体合同中对方应履行的主要合同义务,最终确定若干个付款时间点,如:合同生效时间;合同经相关管理部门批准、登记、备案的时间(如有);交付时间;验收合格时间;质量保证期届满时间。 付款条款最重要的是如何把价款的支付和合同履行过程中对方合同义务的履行和防控对方违约风险结合起来,把价款的支付条件和对方在各阶段应履行的合同义务密切联系,通过设定价款支付的时间点和付款比例来促使合同对方及时如约履行合同义务。 7、双方的权利义务 权利义务不明确是合同中的重大安全隐患,严重威胁着交易的安全。作为评判合同质量的重要内容,在合同审查工作中应善于发现合同条款中所存在的各类不明确情况,提请委托人注意。